员工请丧假逾期未归被开除，合法吗? 作者：刘秋苏     时间：2019-03-04    来源：劳动法行天下

作者暨本公众号创始人 | 刘秋苏

备注:刘秋苏律师系江苏向天律师所特聘劳动法专家顾问

简介：江苏东银律师事务所律师，南京审计大学兼职法学教授，南京仲裁委员会仲裁员，江苏省社会法学会理事，江苏省法学会会员，中国法学会会员，中国农工民主党党员。

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据现代快报报道：贾某的老家在江苏南通如皋。2018年12月，他入职南京一家信用卡催收公司。2019年2月26日晚，贾某在微信上向自己的主管请假，回老家处理爸爸的外婆去世的后续事宜。但是主管回复他只能请一天，不回来就办离职。2月28日上午，贾某接到了主管的电话，在得知他还在如皋处理长辈丧事后，主管给他发了信息：" 你过两天来办离职吧。"贾某说，单位明明规定一个月连续旷工三天才视为离职的。

一、关于丧假和事假

丧假是指职工的配偶和直系亲属死亡时依法享受的假期。根据《关于国营企业职工请婚丧假和路程假问题通知》规定：职工的直系亲属(父母、配偶和子女)死亡时，可根据具体情况，由本单位行政领导批准，酌情给予一至三天的丧假。

由于我国历史形成的风俗，祖辈的丧礼，孙辈一般也在必须列席的范围内，因此在实际操作中，不少单位也将祖辈去世列入职工可享受的丧假范围，有的单位规定，职工的祖父祖母、外祖父外祖母死亡时，给予一至两天丧假。如果是外地员工，根据《关于国营企业职工请婚丧假和路程假问题通知》的规定，还需要根据路程远近，另给予路程假，在批准的婚丧假和路程假期间，职工的工资照发。

可见丧假属于带薪假，而事假不是带薪假。如《江苏省工资支付条例》第二十六条的规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以不予支付其期间的工资：（一）在事假期间的……事假的天数各个用人单位通过制订规章制度确定不同的天数。如遇特殊情况，员工可请事假，但批准权在于用人单位。用人单位可以根据员工请事假的具体情形作出是否批准的决定。在请事假时，员工应当按照单位的规章制度履行好请假手续。

二、关于规章制度的合法性和合理性

用人单位的规章制度是指用人单位通过民主程序制定、内容合法且依法进行公示的，对劳动者行使日常管理权，维护用人单位正常工作秩序的文件。用人单位的规章制度是用人单位内部的“法”，是用人单位行使内部管理权、合同解除权的重要依据。对是否严重违反规章制度的判断，既要保障用人单位的经营自主权，又要对此进行一定程度的限制，还要尊重劳动者的劳动权利；既要判断规章制度的合法性，又要判断规章制度的合理性。即合法有效的规章制度可以作为人民法院审判劳动争议案件的依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”用人单位的规章制度必须同时具备以下三个要件：（1）通过民主程序制定；（2）内容合法；（3）已向劳动者公示，才能约束劳动者，才能作为审查判断的依据。用人单位在制定直接关系劳动者利益的规章制度时，规章制度不得违反国家法律、行政法规及政策规定，并应当通过民主程序制定并依法公示，或者告知劳动者，否则就不能据此约束劳动者的行为，也不能据此对劳动者做出处罚。

除了规章制度的合法性，规章制度的内容的合理性也是一个重要的问题。合理性应当符合人的一般判断和认知。举个简单的例子，规章制度规定迟到1次为严重违反规章制度，就肯定会被认为不合理——没有过迟到的经历的人应该是没有的，不是吗？如果员工玩一次手机，且未影响本职工作，未造成重大影响，正常情况下解除劳动合同是违法的。但员工如多次玩手机，并屡教不改，则用人单位可以依照规章制度解除劳动合同。而如果员工的岗位是驾驶员，在驾驶的时候一边玩手机一边驾驶，则可以解除劳动合同。2019年央视春节联欢晚会中有个小品《办公室的故事》，总监认为玩了一会手机的员工属于严重违反规章制度并开除。显然，这不构成合理性，即便规章制度规定也不行。

三、关于旷工几天可以解除劳动合同

职工在外地的直系亲属死亡时需要本人去外地料理丧事的，请了一至三天丧假但逾期不归，如果丧假期间确实有特殊情况导致无法按期回归的，一般可按事假处理。只有当员工无故逾期不归，且拒绝用人单位提醒的，才构成无故旷工，情节严重的，单位可根据规章制度规定解除劳动合同。

那么，旷工几天可以解除劳动合同？

旷工解除劳动合同最早的依据是《企业职工奖惩条例》【《劳动合同法》实施后，该条例于2008年1月15日被废止】第十八条：职工无正当理由经常旷工，经批评教育无效，连续旷工时间超过十五天，或者一年以内累计旷工时间超过三十天的，企业有权予以除名。

但《企业职工奖惩条例》废止后，没有任何的劳动法律法规、规章、文件对旷工多少天可以解除劳动合同作出规定。司法实务中，用人单位在合法制定的规章制度中规定劳动者连续旷工3天、5天可以均被认定为合法，甚至连续旷工2天也可以作为解除劳动合同的标准。 但旷工1天的并未见被认定为合法。

四、解析贾某被解除劳动合同案件

通过上述分析，可以得出如下结论：

1、贾某回老家处理爸爸的外婆去世的后续事宜，非配偶和直系亲属死亡，不能作为丧假处理。

2、贾某回老家的1天可作为事假处理。

3、贾某预期不归，公司可作旷工处理。超出事先批准的时间，公司可以不予准许。

4、旷工半天或者1天不能作为严重违反规章制度处理，不具有合理性。

5、公司据此解除劳动合同属于违法解除。

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